Die Klauseln tag along und drag along sind verbreitete Mechanismen in Gesellschafterverträgen, die ein Gleichgewicht zwischen Mehrheits- und Minderheitsgesellschaftern sichern sollen. Sie erlauben es, die Regeln für den Verkauf von Geschäftsanteilen in der Gesellschaft so zu ordnen, dass die Interessen der Minderheit geschützt und eine künftige Anteilsveräußerung zügig durchgeführt werden kann. Die Bezeichnungen stammen aus dem Englischen, im polnischen Recht sind sie jedoch als Mitverkaufsrecht (tag along) und Mitverkaufspflicht (drag along) bekannt.
Klauseln tag along und drag along im Gesellschaftervertrag, Schutz der Interessen beim Verkauf von Geschäftsanteilen
Die Klauseln tag along und drag along sind Mechanismen in Gesellschafterverträgen und Investitionsvereinbarungen, deren Zweck darin besteht, die Regeln für den Verkauf von Geschäftsanteilen in der Gesellschaft zu ordnen. Im polnischen Recht sind sie entsprechend als Mitverkaufsrecht (tag along) und Mitverkaufspflicht (drag along) bekannt. Beide Klauseln treten in Investitionsvereinbarungen und in Gesellschaftsverträgen von Kapitalgesellschaften häufig gemeinsam auf, bilden einen Bestandteil des Schutzes der Rechte von Minderheitsgesellschaftern und erhöhen die Vorhersehbarkeit des Ausstiegs aus der Investition.
Worin besteht die Klausel tag along?
Die Klausel tag along ist eine Bestimmung, die Minderheitsgesellschaftern das Recht gibt, sich einer Transaktion über den Verkauf von Geschäftsanteilen oder Aktien anzuschließen, wenn der Mehrheitsgesellschafter (oder ein anderer privilegierter Gesellschafter) sich entschließt, sein Paket zu verkaufen. Findet der Hauptgesellschafter einen Käufer für seine Anteile, können die Minderheitsinvestoren verlangen, ihre Anteile zu denselben Bedingungen in diese Transaktion einzubeziehen. Dadurch werden die Minderheitsgesellschafter geschützt, die andernfalls mit einem neuen, unbekannten Mehrheitsgesellschafter in der Gesellschaft zurückblieben, ohne ein attraktives Verkaufsangebot nutzen zu können.
Die Klausel tag along stellt sicher, dass der Wert der Gesellschaft gerecht verteilt wird, der verkaufende Mehrheitsgesellschafter muss beim Verkauf auch die Anteile der Minderheitsgesellschafter berücksichtigen, wenn diese ein entsprechendes Interesse anmelden.
Tag along, ein Recht, keine Pflicht
Die Klausel tag along gibt den berechtigten Minderheitsgesellschaftern die Möglichkeit, nicht aber die Pflicht zum Verkauf. Sie können die Gelegenheit nutzen, gemeinsam mit dem verkaufenden Mehrheitsgesellschafter aus der Investition auszusteigen, müssen dies aber nicht tun. Die Entscheidung über den Anschluss an die Transaktion liegt bei ihnen, halten sie die vom Verkäufer verhandelten Bedingungen für vorteilhaft, können sie das Mitverkaufsrecht ausüben, andernfalls dürfen sie in der Gesellschaft bleiben.
Tag along dient dem Schutz von Investoren, die Minderheitspakete an Geschäftsanteilen halten, und erlaubt es ihnen, eine Lage zu vermeiden, in der sie mit einem neuen Mehrheitseigentümer in der Gesellschaft eingeschlossen werden, der ihre Geschäftsvision oder ihre Investitionsziele möglicherweise nicht teilt.
Persönlicher Anwendungsbereich und Zweck der Klausel tag along
Die Klausel tag along ist meist auf bestimmte Personen oder Gruppen von Gesellschaftern beschränkt, sie steht etwa nur Finanzinvestoren oder Gründern zu, je nach den Festlegungen des Vertrags. Zweck dieser Klausel ist der Schutz vor einer feindlichen Übernahme oder einem unerwünschten Mehrheitsinvestor. Sie gibt der Minderheit die Sicherheit, dass sie im Fall des Verkaufs eines Kontrollpakets an Geschäftsanteilen ebenfalls ihre Anteile zu Geld machen und einen Gewinn realisieren kann, anstatt mit einem neuen Partner in der Eigentümerstruktur eingeschlossen zu bleiben.
Sie ist zugleich ein Element des Aufbaus von Vertrauen zwischen den Gesellschaftern, der Mehrheitsinvestor weiß, dass die Minderheit eine mögliche Transaktion nicht blockieren wird (denn ihr ist der Ausstieg gesichert), und die Minderheit hat die Gewähr der Gleichbehandlung beim Verkauf der Gesellschaft.
Was ist die Klausel drag along?
Die Klausel drag along wirkt umgekehrt wie tag along. Sie gibt dem privilegierten Gesellschafter das Recht, die übrigen Gesellschafter zwangsweise an seine Transaktion über den Verkauf von Geschäftsanteilen anzuschließen. Entschließt sich der über das Recht drag along verfügende Gesellschafter (in der Regel der Mehrheitsinvestor oder ein anderer maßgeblicher Anteilsinhaber), seine Anteile an einen externen Erwerber zu verkaufen, kann er die übrigen Anteilsinhaber verpflichten, ihre Aktien beziehungsweise Geschäftsanteile an denselben Erwerber zu denselben Bedingungen zu verkaufen.
Dieser Mechanismus ermöglicht den Verkauf von 100 % der Geschäftsanteile der Gesellschaft oder eines Kontrollpakets im Rahmen einer einzigen Transaktion, was aus der Sicht eines Investors bedeutsam sein kann, der einen exit (Ausstieg aus der Investition) plant, denn potenzielle Käufer erwarten häufig die Übernahme der vollen Kontrolle über die Gesellschaft ohne Anteilsinhaber, die Entscheidungen blockieren könnten.
Zweck und Funktion der Klausel drag along
Die Klausel drag along, auch als Mitnahmerecht bezeichnet, entstand mit dem Ziel, die Interessen der Mehrheitsinvestoren zu schützen (etwa eines Venture-Capital-Fonds oder eines strategischen Investors). Sie verhindert eine Lage, in der Minderheitsgesellschafter den Verkauf der gesamten Gesellschaft oder eines wesentlichen Anteilspakets blockieren könnten, indem sie etwa bessere Bedingungen erwarten oder einfach nicht aus der Investition aussteigen wollen. Dank der Klausel drag along kann die Mehrheit die Verkaufstransaktion zügig durchführen, ohne mit jedem Kleingesellschafter einzeln verhandeln zu müssen. Im Gegenzug erhalten die Minderheitsgesellschafter denselben Preis und dieselben Verkaufsbedingungen, die der privilegierte Verkäufer verhandelt hat, ihre wirtschaftlichen Rechte werden also nicht verletzt, sie sind lediglich verpflichtet, im selben Moment wie die Mehrheit aus der Investition auszusteigen.
Typische Bedingungen, die die Klausel drag along begrenzen
In der Praxis sollte die Klausel drag along im Vertrag präzise definiert werden. Üblicherweise werden Beschränkungen eingeführt, wann und unter welchen Bedingungen der Mehrheitsinvestor sie nutzen darf. Standardmäßig begegnen unter anderem folgende Bedingungen:
- ein Mindestverkaufspreis, die Klausel drag along darf nur dann ausgelöst werden, wenn der für die Anteile erzielte Preis nicht unter einem festgelegten Niveau liegt (das schützt die Minderheit davor, zu einem gedrückten Preis in den Verkauf gezogen zu werden),
- eine Mindestdauer der Investition, häufig wird vorbehalten, dass die Klausel drag along erst nach Ablauf eines bestimmten Zeitraums seit dem Eintritt des Investors in die Gesellschaft genutzt werden darf (etwa erst nach 3 bis 5 Jahren), was eine Lage verhindert, in der der Mehrheitsinvestor unmittelbar nach der Übernahme der Anteile die übrigen zum Verkauf zwingt,
- eine Mehrheitsschwelle, die Klausel kann vorsehen, dass das Recht drag along erst zusteht, wenn sich eine bestimmte Mehrheit der Anteilsinhaber für den Verkauf ausspricht (etwa Gesellschafter, die zusammen mindestens 70 % der Geschäftsanteile halten); entscheidet in diesem Fall die qualifizierte Mehrheit über den Verkauf der Gesellschaft, muss sich die Minderheit fügen.
Unterschiede und Verhältnis zwischen der Klausel tag along und drag along
Obwohl die Klauseln tag along und drag along eine ähnliche Situation betreffen (den Verkauf von Geschäftsanteilen in der Gesellschaft), erfüllen sie unterschiedliche Funktionen und schützen andere Interessen. Tag along schützt die Minderheit, drag along sichert die Mehrheit, es handelt sich um komplementäre Mechanismen. Die wesentlichen Unterschiede zwischen ihnen sind:
- die Klausel tag along gibt dem Minderheitsgesellschafter das Initiativrecht, er entscheidet über den Anschluss an die vom verkaufenden Mehrheitsgesellschafter eingeleitete Transaktion; drag along gibt demgegenüber dem Mehrheitsgesellschafter (oder einem anderen privilegierten Investor) die Macht, einen Mechanismus in Gang zu setzen, der die übrigen Anteilsinhaber erfasst,
- tag along ist für den Berechtigten ein fakultatives (optionales) Recht, er kann die Verkaufsmöglichkeit nutzen, muss es aber nicht; drag along hat hingegen für die übrigen obligatorischen Charakter, wird es vom Berechtigten ausgelöst, müssen sich die restlichen Gesellschafter der Transaktion fügen,
- tag along dient dem Schutz der Interessen der Minderheit, indem es ihr Gleichbehandlung beim Verkauf der Gesellschaft und den Ausstieg zu denselben Bedingungen wie die Mehrheit sichert; drag along sichert der Mehrheit (dem Investor) den Ausstieg aus der Investition ohne das Risiko einer Blockade, es schützt also das Interesse der Mehrheit oder des Finanzinvestors, der den Gewinn aus der Investition realisieren will.
Trotz dieser Unterschiede treten beide Klauseln häufig gemeinsam in Gesellschafterverträgen oder Investitionsvereinbarungen auf. Sie ergeben einen ausgewogenen Ausstiegsmechanismus, einerseits hat die Minderheit die Sicherheit, sich dem Verkauf anschließen zu können (tag along), andererseits verfügt die Mehrheit über ein Werkzeug, um einen vollständigen Verkauf durchzuführen (drag along). Das Nebeneinander beider Bestimmungen verlangt jedoch sorgfältige Abwägung und Koordination. Es ist klar festzulegen, in welchen Situationen und in welcher Reihenfolge sie angewendet werden dürfen, damit es nicht zu einem Konflikt zwischen dem Anschlussrecht der Minderheit und dem Recht der Mehrheit zur Erzwingung des Verkaufs kommt.
Anwendung der Klauseln tag along und drag along in der Praxis
Die Klauseln tag along und drag along werden im Wirtschaftsverkehr allgemein verwendet, besonders in Fällen, in denen an der Gesellschaft externe Investoren, Venture-Capital-Fonds oder Business Angels beteiligt sind. Solche Investoren stellen häufig die Bedingung, beide Mechanismen in die Investitionsvereinbarung oder in den Gesellschaftsvertrag aufzunehmen, um sich Flexibilität beim Ausstieg und den Schutz ihrer Investitionen zu sichern. In Strukturen von Venture Capital oder Private Equity gehören drag along und tag along zur Standarddokumentation der Investition, sie erhöhen die Attraktivität der Gesellschaft für Investoren (die wissen, dass sie im Bedarfsfall die gesamten Anteile verkaufen) sowie für die Mitgründer aus der Minderheit.
Verfahren zur Auslösung der Klauseln
Damit diese Klauseln wirksam durchgesetzt werden können, müssen das entsprechende Verfahren und die Formalitäten eingehalten werden. Typischerweise legt der Gesellschaftervertrag fest, auf welche Weise die Verkaufsabsicht und die Auslösung der Klausel anzuzeigen sind und welche Fristen der Minderheit für die Entscheidung (bei tag along) beziehungsweise für die Durchführung der Transaktion (bei drag along) zustehen.
Häufig wird vorgesehen, dass der verkaufende Mehrheitsgesellschafter den übrigen Gesellschaftern eine schriftliche Anzeige über das Verkaufsangebot zu übermitteln hat und die aus tag along Berechtigten etwa mehr als zehn oder mehrere Dutzend Tage Zeit haben, zu erklären, ob sie sich der Transaktion anschließen. Tun sie dies nicht innerhalb der Frist, läuft die Transaktion ohne sie weiter (ihre Anteile werden nicht verkauft). Bei drag along hingegen kann die Anzeige darüber informieren, dass sich ein Erwerber gefunden hat, der die Bedingungen des Vertrags erfüllt, und dass die übrigen Gesellschafter verpflichtet sind, am Verkauf mitzuwirken, wobei der Vertrag oft unmittelbar vorsieht, dass eine fehlende Mitwirkung ihrerseits die Transaktion nicht aufhält, weil etwa ein Bevollmächtigter für den Abschluss des Vertrags über den Verkauf ihrer Anteile in ihrem Namen bestellt oder Vertragsstrafen für das Entziehen von dieser Pflicht vorgesehen wurden.
Solche Sicherungen sind empfehlenswert, damit drag along auch bei Widerstand eines der Gesellschafter tatsächlich wirkt.
Klauseln tag along und drag along in der polnischen Rechtsordnung
In der polnischen Rechtsordnung ist die Aufnahme der Klauseln tag along und drag along zulässig, auch wenn sie sich nicht unmittelbar aus Gesetzen ergeben, sondern aus dem Grundsatz der Vertragsfreiheit in den Grenzen des Gesetzbuchs über Handelsgesellschaften. Das polnische Gesetzbuch über Handelsgesellschaften (Kodeks spółek handlowych, KSH) sieht die Möglichkeit vor, die Übertragbarkeit von Geschäftsanteilen im Gesellschaftsvertrag zu beschränken, so bestimmt etwa Art. 182 KSH für die Gesellschaft mit beschränkter Haftung, dass der Gesellschaftsvertrag die Veräußerung eines Geschäftsanteils oder eines Teils davon von der Zustimmung der Gesellschaft abhängig machen oder auf andere Weise beschränken kann. Auf der Grundlage einer solchen Vorschrift können die Gesellschafter vertraglich Mechanismen des Anschlusses oder der zwangsweisen Veräußerung von Geschäftsanteilen festlegen.
In der Praxis werden die Klauseln tag along und drag along entweder in den Gesellschaftsvertrag (die Satzung) aufgenommen, wodurch sie erga omnes gegenüber allen Anteilsinhabern gelten, oder in einen gesonderten Gesellschaftervertrag (eine Investitionsvereinbarung). Werden die Klauseln in einem gesonderten Gesellschaftervertrag vereinbart, empfiehlt es sich, entsprechende Bestimmungen auch in den Gesellschaftsvertrag aufzunehmen (besonders bei der Gesellschaft mit beschränkter Haftung), um die korporative Wirksamkeit dieser Mechanismen zu sichern und Widersprüche zum Landesgerichtsregister (KRS) zu vermeiden. In modernen Gesellschaftsformen wie der einfachen Aktiengesellschaft (P.S.A.) geben die Vorschriften große Flexibilität bei der Gestaltung der Bestimmungen des Gesellschaftsvertrags, sodass auch dort beide besprochenen Mechanismen im Einzelnen eingeführt werden können.
Verbindung mit anderen vertraglichen Bestimmungen
Zu erwägen ist ferner die Verbindung der Klauseln tag along und drag along mit anderen vertraglichen Bestimmungen. So kann etwa ein Vorkaufsrecht an Geschäftsanteilen (oder ein Recht des ersten Angebots) für die übrigen Gesellschafter parallel als zusätzlicher Mechanismus für die Minderheit vorgesehen werden. In der Praxis begegnen Konstruktionen, bei denen die Minderheitsgesellschafter, wenn der Mehrheitsinvestor drag along nutzen will, zunächst die Möglichkeit haben, seine Anteile selbst zu denselben Bedingungen zu erwerben (was ihnen erlauben würde, die Kontrolle in eigenen Händen zu behalten). Das ist allerdings eine Lösung, die eine sehr präzise Beschreibung im Vertrag erfordert, denn sie ist mit der Notwendigkeit verbunden, Preis und Zahlungsfristen in einer internen Transaktion festzulegen, und mit dem Risiko, dass der Verkauf nach außen blockiert wird. Aus diesem Grund ist jeweils zu beurteilen, ob die Verbindung der Mitverkaufspflicht mit dem Vorkaufsrecht für die betreffende Eigentümerstruktur sinnvoll ist.
Klauseln tag along und drag along, Zusammenfassung
Die Klauseln tag along und drag along sind Mechanismen, die sowohl die Interessen der Mehrheits- als auch der Minderheitsinvestoren in der Gesellschaft sichern. Angemessen angewendet gewährleisten sie Transparenz und Gleichgewicht im Prozess des Verkaufs von Geschäftsanteilen und erhöhen die Flexibilität bei der Gewinnung von Investoren. Aus Sicht der Minderheit garantiert tag along die Möglichkeit des Ausstiegs zu denselben Bedingungen wie die Mehrheit, was die Befürchtung beseitigt, bei einer großen Transaktion zurückzubleiben. Aus der Perspektive der Mehrheit gibt drag along die Sicherheit, dass bei einem attraktiven Angebot zum Kauf der gesamten Gesellschaft niemand die Transaktion blockiert. Beide Mechanismen zusammen verringern das Konfliktrisiko und bauen bereits im Stadium des Vertragsschlusses Vertrauen zwischen den Gesellschaftern auf.
Die Wirksamkeit dieser Klauseln hängt jedoch von ihrer fachkundigen und präzisen Formulierung ab. Jede Gesellschaft hat eine andere Eigentümerstruktur und andere Ziele der Anteilsinhaber, deshalb sollten tag along und drag along an die konkrete Situation angepasst werden und entsprechende Schwellen, Ausnahmen und Verfahren berücksichtigen. Diese Fragen betreffen zugleich viele Aspekte des Gesellschaftsrechts und verlangen Übereinstimmung zwischen dem Gesellschaftervertrag und dem Gesellschaftsvertrag, um ihre Wirksamkeit gegenüber allen Beteiligten zu sichern.
Häufig gestellte Fragen
Worin besteht die Klausel tag along im Gesellschaftervertrag?
Diese Klausel gibt Minderheitsgesellschaftern das Recht, sich einer Transaktion über den Verkauf von Geschäftsanteilen anzuschließen, wenn die Mehrheit sich zur Veräußerung ihres Pakets entschließt. Dadurch kann die Minderheit ihre Anteile zu denselben Bedingungen wie die Mehrheit verkaufen, was sie davor schützt, mit einem neuen, unbekannten Eigentümer in der Gesellschaft zu verbleiben.
Ist die Ausübung der Klausel tag along für die Minderheit eine Pflicht?
Nein, es handelt sich um ein fakultatives Recht und nicht um eine Pflicht. Die Minderheitsgesellschafter können sich entscheiden, sich der Transaktion anzuschließen, wenn sie die Bedingungen für vorteilhaft halten, sie können aber auch in der Gesellschaft bleiben, wenn sie ihre Anteile nicht verkaufen wollen.
Wie wirkt die Klausel drag along und wen schützt sie?
Die Klausel drag along erlaubt dem Mehrheitsgesellschafter, die übrigen Anteilsinhaber zum Verkauf ihrer Anteile an denselben Erwerber zu denselben Bedingungen zu zwingen. Dieser Mechanismus schützt die Interessen der Mehrheit, indem er einen zügigen Verkauf der gesamten Gesellschaft ohne das Risiko einer Blockade durch die Minderheit ermöglicht.
Welche Bedingungen können die Auslösung der Klausel drag along begrenzen?
Der Vertrag führt häufig Beschränkungen ein, etwa einen Mindestverkaufspreis, eine Mindestdauer der Investition vor Auslösung des Mechanismus oder eine erforderliche Schwelle der Stimmenmehrheit. Sie dienen dem Schutz der Minderheit vor einem Verkauf zu einem gedrückten Preis oder vor einem zu frühen Ausstieg aus der Investition.
Sind die Klauseln tag along und drag along mit dem polnischen Recht vereinbar?
Ja, ihre Aufnahme ist auf der Grundlage des Grundsatzes der Vertragsfreiheit im Rahmen des Gesetzbuchs über Handelsgesellschaften zulässig, das eine Beschränkung der Übertragbarkeit von Geschäftsanteilen im Gesellschaftsvertrag erlaubt. Diese Bestimmungen können in den Gesellschaftervertrag oder in die Satzung der Gesellschaft aufgenommen werden.
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