Der Prozess der Verschmelzung von Handelsgesellschaften in seiner heute den europäischen Gesetzgebungen bekannten Gestalt findet sein Vorbild in der deutschen Rechtsordnung. Eingeführt wurde er 1861 im deutschen Handelsgesetzbuch. Er bildete den Bezugspunkt für die Staaten des germanischen Rechtskreises ebenso wie für die Republik Polen. Für die Gesetzgeber jener Zeit wurde das Verfahren der Verschmelzung von Handelsgesellschaften als eine der Methoden eingeordnet, die rechtliche Existenz einer Gesellschaft zu beenden, ohne ihre Liquidation durchzuführen, wobei sich schon damals die wesentlichen Merkmale herausarbeiten ließen, die diesen Prozess gegenwärtig kennzeichnen. Verbunden war er vor allem mit der Übertragung der Aktiva und Passiva der übernommenen Gesellschaft auf die übernehmende Gesellschaft im Wege der Universalsukzession, mit der Auflösung der übernommenen Gesellschaft ohne Durchführung ihrer Liquidation, mit der Ersetzung der Beteiligung der Gesellschafter an der übernommenen Gesellschaft durch die Mitgliedschaft in der übernehmenden Gesellschaft sowie mit dem Wechsel des Schuldners ohne Zustimmung des Gläubigers.
Das polnische Gesetzbuch über Handelsgesellschaften (Kodeks spółek handlowych, KSH) regelt den Prozess der Verschmelzung von Gesellschaften im gemeinsamen Titel IV (Art. 491-527 KSH), neben der Regelung der Spaltung von Gesellschaften (Art. 528-550 KSH) und der Umwandlung von Gesellschaften (Art. 551-584 KSH).
Das polnische Gesetzbuch über Handelsgesellschaften sieht in Art. 492 § 1 zwei alternative Arten der Verschmelzung vor. Es sind dies die Verschmelzung durch Übernahme (Fusion per incorporationem) sowie die Verschmelzung durch Gründung einer neuen Gesellschaft (Fusion per unionem). Die Fusion per incorporationem besteht in der Übertragung des gesamten Vermögens der übernommenen Gesellschaft im Wege der Universalsukzession auf die übernehmende Gesellschaft gegen Geschäftsanteile oder Aktien, welche die übernehmende Gesellschaft den Gesellschaftern der übernommenen Gesellschaft ausgibt. Die übernommene Gesellschaft wird im Ergebnis der Verschmelzung ohne Durchführung eines Liquidationsverfahrens aufgelöst. Im Fall der Fusion per unionem kommt es zur Gründung einer neuen Kapitalgesellschaft, auf die im Wege der Universalsukzession die Vermögen aller an der Verschmelzung beteiligten Gesellschaften übergehen. Die Gesellschafter (Aktionäre) der sich verschmelzenden Gesellschaften erhalten Geschäftsanteile (Aktien) der neu gegründeten Gesellschaft. Infolge der Verschmelzung verlieren alle sich verschmelzenden Gesellschaften ihre rechtliche Existenz.
Gemäß Art. 491 § 1 KSH und Art. 491 § 2 KSH können sowohl Kapital- als auch Personengesellschaften am Verschmelzungsprozess teilnehmen. Für die erstgenannten hat der polnische Gesetzgeber eine unbeschränkte Verschmelzungsfähigkeit vorgesehen. Sie können demnach in beliebiger Rolle und Konfiguration auftreten. Gegenüber den Personengesellschaften wurden Beschränkungen vorgesehen, die sich auf die Rolle der übernommenen Gesellschaften beschränken, und zwar unter der Bedingung, dass die übernehmende Gesellschaft ausschließlich eine Kapitalgesellschaft ist. Das Gesetz erlaubt ihnen auch die Verschmelzung mit anderen Personenhandelsgesellschaften, jedoch nur durch die Gründung einer Kapitalgesellschaft. Nach den Argumenten, deren sich die Lehre bedient, folgt die Beschränkung der Verschmelzungsfähigkeit von Personengesellschaften vor allem aus ihrem Charakter, der auf der persönlichen Verbundenheit der Gesellschafter beruht und sich mit dem Streben nach systemischer wirtschaftlicher Konsolidierung schwer vereinbaren lässt.
Die Verschmelzung von Gesellschaften ist ein zusammengesetzter Prozess, der aus einer Reihe tatsächlicher und rechtlicher Handlungen besteht. In der Lehre wird recht einheitlich angenommen, dass er sich in drei wesentliche Etappen gliedert: die Phase der vorbereitenden (geschäftsführenden) Handlungen, die eigentümerbezogene Phase sowie die registerbezogene Phase, die auch die Bekanntmachung der vollzogenen Verschmelzung umfasst (sogenannte Autorisierungsphase). Das polnische Gesetzbuch über Handelsgesellschaften enthält in seinem Text nicht alle tatsächlichen Akte und rechtlichen Handlungen, die im Prozess der Verschmelzung von Gesellschaften vorgenommen werden.
Art. 494 KSH, Wortlaut der Vorschrift
Art. 494. § 1. Die übernehmende Gesellschaft oder die neu gegründete Gesellschaft tritt mit dem Tag der Verschmelzung in alle Rechte und Pflichten der übernommenen Gesellschaft oder der sich durch Gründung einer neuen Gesellschaft verschmelzenden Gesellschaften ein.
§ 2. Auf die übernehmende Gesellschaft oder die neu gegründete Gesellschaft gehen mit dem Tag der Verschmelzung insbesondere Erlaubnisse, Konzessionen sowie Vergünstigungen über, die der übernommenen Gesellschaft oder einer der sich durch Gründung einer neuen Gesellschaft verschmelzenden Gesellschaften erteilt worden sind, es sei denn, das Gesetz oder die Entscheidung über die Erteilung der Erlaubnis, der Konzession oder der Vergünstigung bestimmt etwas anderes.
§ 3. Die Offenlegung des Übergangs der in den Grundbüchern oder Registern eingetragenen Rechte auf die übernehmende Gesellschaft oder auf die neu gegründete Gesellschaft in diesen Büchern oder Registern erfolgt auf Antrag dieser Gesellschaft.
§ 4. Mit dem Tag der Verschmelzung werden die Gesellschafter der übernommenen Gesellschaft oder der sich durch Gründung einer neuen Gesellschaft verschmelzenden Gesellschaften Gesellschafter der übernehmenden Gesellschaft beziehungsweise der neu gegründeten Gesellschaft.
§ 5. Die Vorschrift des § 2 findet keine Anwendung auf Erlaubnisse und Konzessionen, die einer Gesellschaft erteilt wurden, die ein Finanzinstitut ist, wenn das Organ, das die Erlaubnis erteilt oder die Konzession gewährt hat, binnen eines Monats ab dem Tag der Bekanntmachung des Verschmelzungsplans Widerspruch eingelegt hat.
Eine der wichtigsten Folgen der Verschmelzung von Gesellschaften ist die Universalsukzession, also die Rechtsnachfolge unter allgemeinem Titel. Der Grundsatz der Universalsukzession wurde in Art. 494 KSH verankert. Nach dem Wortlaut dieser Vorschrift tritt die übernehmende oder die neu entstandene Gesellschaft mit dem Tag der Verschmelzung in alle Rechte und Pflichten der übernommenen Gesellschaft oder der sich durch Gründung einer neuen Gesellschaft verschmelzenden Gesellschaften ein. Die gewählte Konstruktion vereinfacht das Verschmelzungsverfahren und begünstigt zugleich die Konsolidierung des Vermögens. Diesen Standpunkt teilt auch die Rechtsprechung. Das Oberste Gericht (Sąd Najwyższy) stellte im Urteil vom 6. April 2017 fest, dass die Regelung des Art. 494 § 1 KSH und des Art. 494 § 2 KSH in der geltenden Fassung von dem Bestreben getragen war, den Verlauf der Verschmelzungsprozesse zu erleichtern und zu beschleunigen, auch im Hinblick auf die Sicherung der Interessen der übrigen Teilnehmer des Wirtschaftsverkehrs. Das Recht enthält keine normative Definition der Universalsukzession. Nach der gefestigten, in der Lehre vertretenen Auffassung ist sie mit dem Übergang des Vermögens von einem Rechtsträger auf einen anderen durch ein einzelnes Rechtsereignis verbunden, dem sogenannten Übergang uno acto. Sie ist zugleich das Gegenteil der Singularsukzession, bei der es durch ein Rechtsgeschäft zum Erwerb einzelner Rechte kommt.
Das polnische Gesetzbuch über Handelsgesellschaften hat im Verschmelzungsverfahren einen weiten Umfang der Sukzession angenommen. Sie erfasst zivilrechtliche, prozessuale, öffentlich-rechtliche sowie körperschaftliche Verhältnisse. Das bedeutet jedoch nicht, dass sie unbeschränkt ist. Zu berücksichtigen sind die Vorschriften lex specialis, die eine Reihe von Ausnahmen vorsehen, auch auf der Ebene des Privatrechts.
Der wörtliche Wortlaut des Art. 494 § 1 KSH weist darauf hin, dass die übernehmende oder die neu gegründete Gesellschaft in alle Rechte und Pflichten der übernommenen Gesellschaft oder der sich nach der Methode per unionem verschmelzenden Gesellschaften eintritt. Durch ein einziges Rechtsgeschäft gehen zusammen mit den Aktiva auch sämtliche Passiva über, sowohl die bekannten als auch jene, von denen sie im Zeitpunkt der Verschmelzung keine Kenntnis hatte. Im Zusammenhang damit werden alle Ansprüche, Rechte, Anwartschaften auf deren Erlangung, das Know-how, Forderungen ebenso wie Verpflichtungen, Schulden oder andere ihr Vermögen belastende Passiva übernommen. Außerhalb ihres Umfangs bleiben hingegen die internen Verhältnisse der übernehmenden oder der neu entstandenen Gesellschaft, deren Inhalt oder etwaige Änderungen im Gesellschaftsvertrag (in der Satzung) der Verschmelzungsplan gestaltet. Die Folge der Annahme des Standpunktes, dass die Rechtsnachfolge unter allgemeinem Titel kein Vertrag über die Schuldübernahme ist, besteht darin, dass für den Übergang der Gesamtheit der Rechte und Pflichten im Verschmelzungsprozess keine Zustimmung der Gläubiger erforderlich ist. Die übernehmende oder neu gegründete Gesellschaft wird mit dem Zeitpunkt der Verschmelzung ex lege Schuldnerin. Die Haftung des Nachfolgers ist weit. Sie erstreckt sich auch auf Verbindlichkeiten aus unerlaubten Handlungen, aus Wechseln, auf Verzugszinsen oder auf Belastungsanzeigen. Sie ist nicht von der Kenntnis über das Bestehen von Ansprüchen gegen die übernommene Gesellschaft oder die sich verschmelzenden Gesellschaften abhängig. Das Recht sieht keinerlei Rechtsinstrumente und keine Umstände vor, die den Umfang dieser Haftung beschränken würden.
Der weite gegenständliche Umfang der Sukzession führt dazu, dass hinsichtlich der in Art. 494 § 1 KSH verwendeten Formulierung „aller Rechte und Pflichten“ sowohl das Schrifttum als auch die Rechtsprechung darin übereinstimmen, dass sie sowohl einen materiellrechtlichen als auch einen prozessualen Aspekt enthält. Mit dem Zeitpunkt der Verschmelzung wird die übernehmende oder neu gegründete Gesellschaft Partei der Zivil- und Verwaltungsverfahren, an denen bislang die übernommene Gesellschaft oder die sich durch Gründung einer neuen Gesellschaft verschmelzenden Gesellschaften teilgenommen haben. Eine Frage, die erhebliche Zweifel hervorruft, ist die Möglichkeit, unveräußerliche Rechte der ihre rechtliche Existenz verlierenden Gesellschaft oder der sich durch Gründung eines neuen Rechtsträgers verschmelzenden Gesellschaften in den Umfang der Rechtsnachfolge einzubeziehen, etwa das Vorkaufsrecht, das Wiederkaufsrecht, den Nießbrauch oder eine persönliche Dienstbarkeit.
Der Gesetzgeber hat sich bei der Regelung der Rechtsnachfolge im Fall der Verschmelzung von Gesellschaften für einen weiten Umfang entschieden, der sowohl den zivilrechtlichen als auch den öffentlich-rechtlichen Aspekt erfasst. In Art. 494 § 2 KSH wurde bestimmt, dass die übernehmende oder neu gegründete Gesellschaft insbesondere in die Erlaubnisse, Konzessionen sowie Vergünstigungen der übernommenen Gesellschaft oder der sich im Wege der Fusion durch Vereinigung verschmelzenden Gesellschaften eintritt, wobei in fine der Ausschluss dieser Rechtsnachfolge durch Gesetz oder durch öffentlich-rechtliche Entscheidung vorbehalten wird.
Die Sukzession auf der Ebene des Verwaltungsrechts hat beschränkten Charakter. Der Katalog der in Art. 494 § 2 KSH genannten Verwaltungsentscheidungen hat keinen Charakter eines numerus clausus, was dazu führt, dass von seinem gegenständlichen Umfang alle Akte erfasst werden. Diese Sukzession tritt im Prozess der Verschmelzung von Handelsgesellschaften nicht ein, wenn sie durch eine besondere Vorschrift in Form eines Gesetzes oder einer Verwaltungsentscheidung ausgeschlossen ist. Das überwiegende Argument für den unvollständigen Umfang der verwaltungsrechtlichen Sukzession lässt sich bereits in der Konstruktion der Verwaltungsentscheidungen selbst erblicken, die darauf beruhen, dass ein Organ der Staatsgewalt durch diese Akte Rechte und Pflichten gestaltet, die einem bestimmten Adressaten individuell zugewiesen sind. Die vorstehende Aufzählung in Art. 494 § 2 KSH hat subsidiären Charakter gegenüber den besonderen Normen aus dem Bereich des öffentlichen Rechts. Hervorzuheben ist die in der Lehre vertretene Auffassung, nach der die Art der Regelung des Art. 494 § 2 KSH unglücklich ist, weil Gegenstand der Universalsukzession im verwaltungsrechtlichen Aspekt de facto alle Rechte und Pflichten sind, die sich aus Verwaltungsentscheidungen ergeben, und nicht, wie aus der wörtlichen Auslegung der Vorschrift geschlossen wird, Konzessionen, Erlaubnisse und Vergünstigungen. Eine ähnliche Auffassung äußerte das Oberste Gericht im Urteil vom 18. Oktober 1985, in dem es feststellte, dass die Frage der Bezeichnung eines Aktes für seine Einordnung als Verwaltungsentscheidung keine Bedeutung hat, wenn es sich auf dem Boden des Art. 104 des polnischen Gesetzbuches über das Verwaltungsverfahren (Kodeks postępowania administracyjnego, k.p.a.) um einen Akt handelt, der eine individuelle Sache, die in die Zuständigkeit eines Organs der öffentlichen Gewalt fällt, in der Sache entscheidet.
Der verwaltungsrechtliche Aspekt der Rechtsnachfolge im Prozess der Verschmelzung von Gesellschaften kann gesetzlichen, subjektiven sowie zeitlichen Beschränkungen unterliegen. Die erste dieser Beschränkungen folgt aus der in Art. 494 § 2 in fine KSH enthaltenen Norm. Indem der Gesetzgeber den Vorbehalt eingeführt hat, dass die übernehmende oder neu gegründete Gesellschaft in alle Rechte und Pflichten der übernommenen Gesellschaft oder der am Verschmelzungsverfahren beteiligten Gesellschaften eintritt, sofern das Gesetz oder eine Verwaltungsentscheidung nichts anderes bestimmt, gewährleistet er den Rechtsschutz und die Sicherheit jener Rechtsträger, zu deren Gunsten oder gegenüber denen das Recht oder die Pflicht begründet wurde. Die subjektive Beschränkung ist ebenfalls im Wortlaut des Art. 494 § 2 KSH enthalten und folgt aus der systemischen Konstruktion der Verwaltungsentscheidungen, die an einen individualisierten Rechtsträger gerichtet sind und dessen Rechtslage gestalten. Der zeitliche Puffer wiederum betrifft das Verhältnis zwischen Art. 618 KSH in Verbindung mit Art. 494 § 2 KSH, dessen Subsumtion darin besteht, dass die Universalsukzession auf dieser Ebene auf Verwaltungsentscheidungen Anwendung findet, die den Rechtsträgern nach dem Inkrafttreten des polnischen Gesetzbuches über Handelsgesellschaften, das heißt nach dem 01. Januar 2001, erteilt wurden.
Bei der Darstellung des Umfangs der Rechtsnachfolge ist zu erwähnen, dass sie auch den steuerrechtlichen Aspekt erfasst. Art. 93 des polnischen Gesetzes vom 29. August 1997, der Steuerordnung (Ordynacja podatkowa), bestimmt, dass die übernehmende oder infolge der Verschmelzung neu gegründete Gesellschaft in alle Rechte und Pflichten jeder der sich verschmelzenden Gesellschaften eintritt, die durch die Vorschriften des Steuerrechts vorgesehen sind. Die vorstehende Art der Regelung führt dazu, dass sie sowohl die Fusion durch Vereinigung als auch die Fusion durch Übernahme sowie alle möglichen Verschmelzungskonfigurationen der Gesellschaften betrifft.
Die Rechtsnachfolge im Fall der Verschmelzung von Gesellschaften erfasst auch den arbeitsrechtlichen Bereich. Entsprechende Anwendung findet Art. 231 des polnischen Gesetzes vom 26. Juni 1974, des Arbeitsgesetzbuches (Kodeks pracy), kraft dessen infolge des Übergangs eines Betriebes oder eines Betriebsteils auf einen anderen Arbeitgeber dieser von Rechts wegen Partei der bisherigen Arbeitsverhältnisse wird.
Folge der Verschmelzung ist die Auflösung der übernommenen Gesellschaft oder der sich durch Gründung einer neuen Gesellschaft verschmelzenden Gesellschaften ohne Durchführung eines Liquidationsverfahrens. Im Ergebnis kommt es zur Löschung der übernommenen Gesellschaft oder der sich durch Gründung einer neuen Gesellschaft verschmelzenden Gesellschaften aus dem Register.
Der Zeitpunkt, in dem es zur Verschmelzung der Gesellschaften kommt, ist der sogenannte Tag der Verschmelzung. Je nach der Art der Verschmelzung ist der Tag der Verschmelzung der Tag der Eintragung der infolge der Verschmelzung entstandenen Gesellschaft in das Unternehmerregister des Landesgerichtsregisters (KRS) oder der Tag der Eintragung der Erhöhung des Grund- oder Stammkapitals der übernehmenden Gesellschaft.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Folgen der Verschmelzung von Gesellschaften vielfältig sind und sowohl rechtliche als auch wirtschaftliche Aspekte umfassen. Die aus der Verschmelzung entstandene Gesellschaft sowie die übernehmende Gesellschaft übernehmen die Gesamtheit der Rechte und Pflichten, die jeweils den sich per unionem verschmelzenden Gesellschaften sowie den sich per incorporationem verschmelzenden Gesellschaften zustanden. Das betrifft mit gewissen Ausnahmen auch Konzessionen, Erlaubnisse und Lizenzen, die mit der geführten wirtschaftlichen Tätigkeit verbunden sind. Im Zusammenhang mit der Übernahme des Vermögens der übernommenen oder sich verschmelzenden Gesellschaften werden die Gesellschafter dieser Gesellschaften ebenfalls Gesellschafter der neu entstandenen oder der übernehmenden Gesellschaft. Aus geschäftlicher Sicht lassen sich unter den positiven Folgen der Verschmelzung von Gesellschaften vor allem nennen: die Möglichkeit, Skalen- und Synergieeffekte zu nutzen, die Senkung der Betriebskosten, die Steigerung der Effizienz der Unternehmensführung, die Änderung der bisherigen Besteuerungsgrundsätze, die Modifikation der bisherigen Haftungsgrundsätze oder die Stärkung der Marktposition sowie die Steigerung der Wettbewerbsfähigkeit und der Attraktivität für potenzielle Investoren.
Häufig gestellte Fragen
Welche wesentlichen rechtlichen Folgen hat die Fusion von Gesellschaften für die übernehmende Gesellschaft?
Die übernehmende Gesellschaft tritt in alle Rechte und Pflichten der übernommenen Gesellschaft ein, was sowohl die Aktiva als auch die Passiva umfasst. Es handelt sich um die sogenannte Universalsukzession, die mit dem Zeitpunkt der Verschmelzung eintritt, ohne dass die Zustimmung der Gläubiger erforderlich ist. Diese Haftung ist weit und betrifft auch Verbindlichkeiten aus unerlaubten Handlungen oder aus Wechseln.
Müssen die Gläubiger dem Übergang der Schulden im Rahmen der Fusion zustimmen?
Nein, das Recht verlangt für den Übergang der Gesamtheit der Rechte und Pflichten im Prozess der Verschmelzung von Gesellschaften keine Zustimmung der Gläubiger. Die übernehmende Gesellschaft wird mit dem Zeitpunkt der Verschmelzung von Rechts wegen Schuldnerin. Die Haftung des Nachfolgers ist nicht von der Kenntnis über das Bestehen von Ansprüchen gegen die übernommene Gesellschaft abhängig.
Erfasst die Fusion auch Konzessionen, Erlaubnisse und Lizenzen?
Ja, die übernehmende Gesellschaft tritt in die Erlaubnisse, Konzessionen sowie Vergünstigungen der übernommenen Gesellschaft ein. Diese Sukzession kann jedoch durch eine gesetzliche Vorschrift oder durch eine Verwaltungsentscheidung ausgeschlossen werden. In der Verwaltungspraxis kann dieser Umfang gesetzlichen, subjektiven oder zeitlichen Beschränkungen unterliegen.
Was geschieht infolge der Verschmelzung von Gesellschaften mit den Arbeitsverhältnissen der Arbeitnehmer?
Die Rechtsnachfolge erfasst auch den arbeitsrechtlichen Bereich: der neue Arbeitgeber tritt von Rechts wegen in die bisherigen Arbeitsverhältnisse ein. Der Übergang eines Betriebes oder eines Betriebsteils auf einen anderen Arbeitgeber überträgt die Rechte und Pflichten aus der Beschäftigung automatisch.
Erfordert die Fusion die Durchführung einer Liquidation der übernommenen Gesellschaft?
Nein, die Fusion besteht in der Auflösung der übernommenen Gesellschaft ohne Durchführung eines Liquidationsverfahrens. Diese Gesellschaft verliert ihre rechtliche Existenz und wird aus dem Unternehmerregister gelöscht. Stattdessen kommt es zur Übertragung des gesamten Vermögens auf die übernehmende oder die neu gegründete Gesellschaft.
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Seine Berufserfahrung sammelte er in einer renommierten Kanzlei in Lublin, die sich mit dem weit verstandenen Zivil- und Wirtschaftsrecht befasst. In der Kanzlei Hewelt Wojnowski Lindner i Wspólnicy spółka komandytowa befasst er sich laufend mit der aktuellen Beratung im Bereich der Unternehmenstätigkeit sowie mit der Erstellung von Gesellschaftsdokumentation, darunter Gesellschaftsverträge, Satzungen der Gesellschaftsorgane, Vereinbarungen zur Regelung der Beziehungen zwischen Gesellschaftern, Beschlüsse der…
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